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江西省高级人民法院
民 事 判 决 书
（2019）赣民终163号
上诉人（一审原告）：江西网络广播电视台，住所地：江西省南昌市洪都中大道207号广电中心九层，统一社会信用代码：×××03Ｐ。
上诉人（一审被告）：上海证大喜马拉雅网络科技有限公司，住所地：上海市闵行区紫星路588号2幢2062室，统一社会信用代码：×××62Ｘ。
上诉人江西网络广播电视台（以下简称江西广电）与上诉人上海证大喜马拉雅网络科技有限公司（以下简称喜马拉雅公司）侵害作品信息网络传播权纠纷一案，均不服南昌铁路运输中级法院（2018）赣71民初57号民事判决，向本院提出上诉。本院于2019年2月27日立案后，依法组成合议庭，于2019年3月19日进行了询问审理。江西广电的委托诉讼代理人黄斌、陈健，喜马拉雅公司的委托诉讼代理人刘伟到庭参加询问。本案现已审理终结。
江西广电上诉请求:1、撤销一审判决第二、三项；2、依法改判支持江西广电全部诉讼请求，即在一审判决金额基础上增加赔偿金额2578900元；3、一、二审诉讼费由喜马拉雅公司全部承担。事实和理由：1、一审判决认定节目期数错误。涉案节目总量应为10226期；2、一审判决认定江西广电未提供因侵权所受实际损失的证据错误，且适用法律不当。江西广电在一审时已提交与合一信息技术有限公司、乐视网信息技术股份有限公司的版权许可使用协议，该协议已实际履行，可以证明上诉人的实际损失。一审法院未参照上诉人提交的前述许可协议计算，属适用法律错误。综上，请求二审法院依法改判。
喜马拉雅公司在答辩期内未向本院提交答辩状，其在上诉状中述称：1、一审判决第一项判令我司停止对江西广电涉案7部作品信息网络传播权的侵害，属事实认定错误。我司在收到起诉材料后已对侵权节目做下架处理；2、一审判决第二项属适用法律错误。第一，江西广电提供的证据无法证明其拥有涉案作品的著作权；第二，喜马拉雅公司作为网络服务提供者，为服务对象提供信息存储空间服务，适用避风港原则，依法应当免责；第三，江西广电主张损失金额过高，无事实与法律依据。综上，原审法院认定事实错误，答辩人不应承担赔偿责任，请求二审法院依法改判。
喜马拉雅公司上诉请求：1、撤销一审判决第一、二项，改判驳回江西广电的全部诉讼请求；2、本案上诉费用由江西广电承担。事实与理由：与答辩意见相同。
江西广电在答辩期内未向本院提交答辩状，其在庭审中答辩称：答辩意见与上诉意见相同。
江西广电向一审法院起诉请求：1、喜马拉雅公司停止侵害信息网络传播权的民事侵权行为；2、喜马拉雅公司赔偿江西广电经济损失320万元；3、喜马拉雅公司承担江西广电为维权而支付的合理开支，包括调查费、公证费、律师费等共计2.5万元；4、喜马拉雅公司承担本案所有诉讼费用。
一审法院认定事实：涉案《传奇故事》《金牌调解》《经典传奇》《家庭幽默录像》《晨光新视界》《杂志天下》《深度观察》电视节目系江西广播电视台的电视节目，且在江西省版权局进行了版权登记,著作权人均为江西广播电视台。2014年4月1日，江西广播电视台将其拥有的广播电视节目著作权中信息网络传播权授权给江西广电在互联网进行独家运营和经营管理使用，并授权江西广电对于授权人广播电视节目著作权在授权领域内遭受侵权时，有权以自己的名义针对该侵权行为（包括本授权书签发前的侵权行为），采取包括不限于调查取证、行政投诉、提出索赔、谈判和解、获得索赔等在内各种法律措施，授权期限自2014年4月1日起至江西广播电视台书面声明取消授权之日止。2016年1月1日，江西广播电视台将其拥有的著作权的广播电视节目、全部频道及其所含之全部电视节目通过信息网络(包括但不限于互联网络、移动平台、IP电视等新媒体传播平台)向公众传播、转播(包括但不限于实时转播或延时转播)、提供的权利，授权给江西广电进行独家经营处理与使用，并授权江西广电在全国范围内上述权利被侵害，有权以自己的名义或委托律师等第三方（包括本授权书签发前的侵权行为），采取包括但不限于调查取证、行政投诉、提出索赔、谈判和解、提出诉讼、申请强制执行、获得赔偿等在内的各种法律措施，授权期限自2016年1月1日起至江西广播电视台书面声明取消授权之日止。
2015年，江西广播电视网络传媒有限公司将《传奇故事》《金牌调解》《经典传奇》《家庭幽默录像》《晨光新视界》《杂志天下》《社会传真》《深度观察》《江西新闻联播》《新闻夜航》《挑战文化名人》栏目2015-2016年自制节目的非独家信息网络传播权授权给合一信息技术（北京）有限公司，授权期限为2015年8月1日至2015年12月31日，版权费127万元，合一信息技术（北京）有限公司已支付全部许可费用。
2014年12月29日，江西广播电视网络传媒有限公司将《传奇故事》《金牌调解》《经典传奇》《家庭幽默录像》《晨光新视界》《杂志天下》《社会传真》《深度观察》《新闻夜航》《挑战文化名人》栏目2015年1月1日至2016年12月31日自制节目的非独家信息网络传播权授权给乐视网信息技术（北京）股份有限公司，授权期限为2年，版权费第一年为80万元，第二年为100万元，乐视网信息技术（北京）股份有限公司已支付全部许可费用。
江西广电的委托代理人王海平、陈健向江西省南昌市洪城公证处(以下简称洪城公证处)申请办理以截屏、实时打印，利用“屏幕录像专家”软件同步录像等方式对保全网页证据的过程和结果进行保全证据公证，并将全部操作过程的录像刻成光盘。
洪城公证处出具的（2017）赣洪城证内字第14390号公证书载明：2017年4月25日，洪城公证处公证员邓某、公证人员戴某1江西广电的委托代理人王海平，在洪城公证处内由王海平使用该处的计算机，进行了下列操作：在“百度搜索”栏内输入“喜马拉雅FM”，进入“喜马拉雅FM”的页面，点击“喜马拉雅FM”搜索结果页面第一页的第一个“喜马拉雅FM-听我想听官网”，进入“喜马拉雅FM”首页进行相应的浏览，并查看相关备案信息和相关许可证信息。在“喜马拉雅FM”首页上的搜索栏内输入“金牌调解”，在“金牌调解”的专辑搜索结果页面，依次对《金牌调解2011》《金牌调解2012》《金牌调解2013》《金牌调解2013B》《金牌调解2014》《金牌调解2016》《金牌调解2017》专辑内的音频随机进行点选播放。回到页面的“搜索栏”，输入“传奇故事”，搜索结果页面上共找到83个有关传奇故事的专辑，进入该页面，对《传奇故事2016》专辑内的音频随机进行点选播放。回到页面的“搜索栏”，输入“经典传奇”，在“经典传奇”的专辑搜索结果页面，依次对《经典传奇2017》《经典传奇2016》《经典传奇2017持续更新》《经典传奇2016》《经典传奇2015》《经典传奇2014》《经典传奇2013》《经典传奇2015》《经典传奇》专辑内的音频随机进行点选播放。上述栏目在播放的过程中，均进行相应的实时打印，并在操作过程中进行了相应的截图。从截图中反映如下情况：
《金牌调解2011》专辑内播放了：“111104”夫妻心计、“111023”找回信任、“111012”这笔钱不能动、“111005”高品质的生活、“110908”一碗排骨汤引发的战争、“110831”富哥哥穷弟弟、“110721”谁在说谎、“110717”偏心的父亲、“110701”母女恩怨、“110611”评判亲情、“110426”兄弟争房、“110404”难领的结婚证、“110331”两个男人的争斗、“110328”奇怪的迁坟计划。《金牌调解2012》专辑内播放了：“121229”令他后悔的AA制生活、“121212”无法达成的离婚协议、“121127”我要追回我的钱、“120929”女儿辞职风波、“120917”容易受骗的丈夫、“120912”丈夫的育儿梦、“120825”前夫来了、“120727”丈夫的不明借款、“120605”妻子的小账本、“120603”顾大局的丈夫、“120510”悄然的变化、“120414”谈笑离婚、“120303”无形之人、“120218”神奇的变化、“120121”赔偿金风波。《金牌调解2013》专辑内播放了：“130101”我的上司是老爸、“130131”妻子的前男友、“130310”分居七年之后、“130414”遗嘱引爆的矛盾、“130119”20万元承诺的背后。《金牌调解2013B》专辑内播放了：“20130417”母亲介绍的博士男友、“20130506”兄弟抓阄引发的纷争、“20130720”房子是块试金石、“20130806”、“20130824”、“20130927”、“20131102”、“20131127”、“20131203”、“20131230”。《金牌调解2014》专辑内播放了：“20150101”、“20141206”、“20140917”、“20140906”、“20140724”、“20140515”、“20140510”、“20140403”。《金牌调解2016》专辑内播放了：“161229”亲兄弟为争宅基地反目、“161122”重新打开幸福之门、“160930”和颜值一同逝去的夫妻情、“160906”生二胎引发的婚姻危机、“160805”顶梁柱成全家公敌、“160602”夫妻真假离婚女儿是否说谎、“160531”愤怒前妻的满腹委屈、“160505”远嫁他乡为儿子守护家庭。《金牌调解2017》专辑内播放了：“170409”岳母揭露女婿为钱多次家暴、“170306”不公平的财产公证、“170101”提心吊胆的生活。
《传奇故事2016》专辑内播放了：“20161222”离奇失窃的百万琥珀、“20160924”老赖现形记、“20160316”被伤害的信任、“20160322”三十三次通话之后、“20160814”边境谜图、“20150422”说谎后的自白、“20160805”追踪神秘信号、“20160515”深山里的罪恶、“20160608”别墅被盗疑云、“20150707”被引爆的怒火、“20150716”39.8平米的心牢、“20150904”照片奇缘、“20150925”脑瘫女儿之争、“20160713”插翅难飞、“20151111”祸起萧墙、“20151201”折翼的爱情、“20151206”决战！最后三分钟！“20151231”落水疑云、“20150211”一夜长大、“20160220”寻子十七年、“20160224”再审风云、“20150306”合纵连横的遗产计划。
《经典传奇2017》专辑内播放了：“20170424”会唱歌的沙子。《经典传奇2016》专辑内播放了：“20161230”军统飞贼段云鹏伏诛纪、“20160408”大象报复酿惨案农妇殒命田间、“20160324”客家巫术之谜树杈能自己算命。《经典传奇2017持续更新》专辑内播放了：“170411”天降黄金戒。《经典传奇2016》专辑内播放了：“161117”怪事套路大起底神秘的古墓、“160308”脑中藏弹六十年、“160118”古刹藏宝诗之谜。《经典传奇2015》专辑内播放了：“150918”左权过早陨落的将星。《经典传奇2014》专辑内播放了：“140108”小矮人之谜。《经典传奇2013》专辑内播放了：“130918”古塔奇案、“130819DNA”谜云寻找曹操、“131018”项羽遗宝迷踪。《经典传奇2015》专辑内播放了：“20150817”古墓里的惊天秘密康王宝藏之谜、“20150320”被雷诅咒的村庄山海怪谈录、“20150107”中国怪事大盘点婴儿体内藏针之谜。
《经典传奇》专辑内播放了：“20121123”棺椁下的历史谜案古墓丽人、“20130206”神奇古井沸腾之谜、“20130320”秘境怪事大揭秘水怪迷影、“20130408”秘境追踪卧龙洞怪声之谜、“20130530”我们一起追的怪事水下古城之谜、“20130815”秘境奇事大解密海底来的外星人、“20130827”周杰伦不能说的秘密、“20131022”神秘八卦城、“20140105”怪异的熊猫宝宝、“20140225”神风特攻队真相揭秘、“20140429”广西元宝山惊现野人野人视频真假惹争议、“20140617”李自成兵败自缢九宫山吴三桂一怒出兵为红颜、“20140703”山洞里的宫殿、“20140815”孙悟空诞生前后的秘密六小龄童练就真火眼精金、“20140926”探秘越王墓规模之大令人惊叹、“20141114”秦始皇地宫之谜地下皇宫壮丽景象、“20141128”神秘怪事有真相江湖独门武功的秘密、“20150303”揭秘真假神探狄仁杰武则天和狄仁杰的非常关系、“20150429”中国柔术第一人魏炜揭秘美女蛇的柔韧之谜、“20150522”诡异怪病的背后、“20150729”为拜师深夜买泡面、“20150925”怪事惊奇录黄金瓮里的矮人骨、“20151022”大山绝壁佛像耸立举世闻名却无人知其来历、“20160106”千奇百怪大探秘、“20160311”、“20160331”天降巨款的背后一念天堂一念地狱、“20160607”解密大行动绝版古城之夜郎谜葬、“20160805”了不起的法海代君出家的富二代、“20160812”千年古墓的神秘主人真的会是老子么、“20161108”纪念孙中山诞辰150周年、“20170111”双枪女汉匪的抗日传奇黄毛丫头如何变身土匪头子、“20170124”巴马人的长寿秘诀、“20170315”过目不忘的超人、“20170420”关羽鲜为人知的几大谜团斩华雄诛文丑竟不是关羽之功。
从打印的图片反映如下情况：
页面左上方为用户头像和用户名，用户名旁边有“+关注”的按钮，用户名下方设有“主页”、“声音”、“专辑”、“赞过的”、“关注”、“粉丝”等小栏目，在上述内容下方左侧有各栏目的海报，旁边为各专辑的名称、类别、最后更新的日期、播放按钮、播放次数及节目介绍等。在该些信息下面是一个正在播放的声音文件信息，主体是一个狭长的播放进度条，包括文件名、已播放的时长/该文件总时长、下载到手机、点赞次数、评论次数、转采次数等内容。在该播放信息下方显示名称为“专辑里的声音”的列表，播放包括每一个文件的名称，播放次数、发布时间，在每个文件左侧均有一个播放按钮。在“专辑里的声音”后面有节目总数的显示。
“金牌调解”栏目中《金牌调解2011》《金牌调解2012》《金牌调解2013》《金牌调解2013B》《金牌调解2014》用户头像系“金牌调解”栏目图片，用户名为“金牌调解”，并附有节目内容介绍，“专辑里的声音”节目总数显示《金牌调解2011》为207期、《金牌调解2012》为330期、《金牌调解2013》为106期、《金牌调解2013B》为227期、《金牌调解2014》为231期；《金牌调解2016》《金牌调解2017》的用户头非栏目图片，用户名为“逗逼小甜馨”，无节目内容介绍，“专辑里的声音”节目总数显示《金牌调解2016》为232期、《金牌调解2017》为92期。
“传奇故事”栏目中用户头像非栏目图片，用户名为“传奇故事”，无节目内容介绍，“专辑里的声音”节目总数显示《传奇故事2016》为619期。
“经典传奇”栏目中用户头像非栏目图片，其中《经典传奇2017》《经典传奇2016》《经典传奇2015》的用户名为“小白兔爱苦瓜”，“专辑里的声音”节目总数分别为75期、213期、245期；《经典传奇2017持续更新》《经典传奇2016》《经典传奇2015》《经典传奇2014》《经典传奇2013》用户名为“飞飞飞飞一般的肥兔”，“专辑里的声音”节目总数分别为66期、238期、36期、36期、245期；《经典传奇》的用户名为“风不代表冷”，“专辑里的声音”节目总数为1066期。
洪城公证处出具的（2017）赣洪城证内字第14391号公证书载明：2017年4月25日，洪城公证处公证员邓某、公证人员戴某1江西广电的委托代理人陈健，在洪城公证处内由陈健使用该处的计算机，进行了下列操作：在“百度搜索”栏内输入“喜马拉雅FM”，进入“喜马拉雅FM”的页面，点击“喜马拉雅FM”搜索结果页面第一页的第一个“喜马拉雅FM-听我想听官网”，进入“喜马拉雅FM”首页，在首页上的“搜索栏”内输入“晨光新视界”，进入“晨光新视界”的专辑搜索页面上的“发布者：晨光新视界”，进入其发布的专辑，依次对《晨光新视界默认专辑-2》《晨光新视界默认专辑》《晨光新视界2014》《晨光新视界2016》专辑内的音频随机进行点选播放。回到页面的“搜索栏”，输入“杂志天下”，在“杂志天下”的专辑搜索结果页面上对《杂志天下2014》专辑内的音频随机进行点选播放。回到页面的“搜索栏”，输入“深度观察”，进入“深度观察”的专辑搜索结果页面，依次对《深度观察2013》《深度观察2014》《深度观察2016》专辑内的音频随机进行点选播放；回到页面的“搜索栏”，输入“家庭幽默录像”，进入“家庭幽默录像”的专辑搜索结果页面，对《家庭幽默录像2014》专辑内的音频随机进行点选播放。上述栏目在播放的过程中，均进行相应的实时打印，并在操作过程中进行了相应的截图。从截图中反映如下情况：
《晨光新视界默认专辑-2》专辑内播放了：《晨光新视界》深圳孕妇碰瓷团队助阵、《晨光新视界》江西赣州被正式命名为稀土王国、《晨光新视界》公安部要求驾照新规实施前排查监控设备、《晨光新视界》豪掷百万买别墅偷遍10省还房贷、《晨光新视界》武警总医院全国首例换肝救子宝宝需终生服药。《晨光新视界默认专辑》专辑内播放了：《晨光新视界》陕西：表哥杨达才被开除党籍移交司法机关处理、“20140101”、“20131224”、“20131130”、“20131014”、“20130923”、“20130919”、“20130908”、“20130816”、“20130630”、“20130606”、“20130525”、“20130508”、《钢铁侠3》举行首映仪式、江西上饶、高速路上倒车危险！体育高考考点也收费、中了500万原来是场恶作剧、江西启动动物H7N9禽流感疫情零报告制度、加拿大一托儿所发生枪击事件致2人死亡、甲玛矿区山体塌方83人被埋、江西2013年中考体育加分优惠政策出台、六旬老太勇救山火不幸被烧重伤、西甲10人皇马2比0胜、江西雨水来雾霾走、第35届达喀尔拉力赛圆满落幕、民间牛人扑克飞切黄瓜易拉罐、严寒中的航标工、江西南昌交管部门推出微信便民平台、欧冠皇马4-1阿贾克斯、学生交2000元可包年违纪如此处罚很雷人、江西教师资格证考试开始报名、河北邯郸农民薛生富的飞刀绝技、江西德兴卖油翁桶内设机关真假油一起卖、好人万江龙针线缝大爱、CBA最大牌外援麦蒂抵达青岛、西甲皇马2-0主场夺3连胜、江西冷气来天转凉、小学生早晨进校门要行90度鞠躬礼。《晨光新视界2014》专辑内播放了：“20140613”、“20140823”、“20140918”、“20140923”、“20141127”、“20141230”。《晨光新视界2016》专辑内播放了：“20160921”、“20160815”、“20160618”、“20160617”、“20160508”、“20160101”。
《杂志天下2014》专辑内播放了：“2010-1-4”、“20141031”、“20140807”、“20140731”、“20140702”、“20140227”、“20140213”、“20140107”。
《深度观察2015》专辑内播放了：“20151115”家居着火怎么办、“20151214”荒唐的演出。《深度观察2013》专辑内播放了：“20130101”孝顺女婿的“疯狂善举”、“20130227”“超人”来了（上）、“20130523”要狗不要孩子，你能接受吗？“20130726”裸模父亲、“20130913”婚礼策划师、“20131227”狠心母亲的秘密。《深度观察2014》专辑内播放了：“20141214”相亲的秘密（上）、“20140803”虎门戒毒的女人（上）、“20140120”走出死亡的脑瘫歌手。《深度观察2016》专辑内播放了：“20160919”、“20160404”“协议”夫妻、“20160221”春节特别策划情定元宵节（上）。
《家庭幽默录像2014》专辑内播放了：“20141229”、“20141027”、“20140519”、“20140118”。
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洪城公证处出具的（2017）赣洪城证内字第14392号公证书载明：2017年6月1日，洪城公证处公证员邓某、公证人员戴某1江西广电的委托代理人王海平在洪城公证处内，由王海平操作自带号码为“151××××5387”的手机连接该处WIFI“hcgz02”，公证人员戴某2作摄像机，进行了下列操作：王海平用自带手机拨打公证人员的手机，显示号码为“151××××5387”，进入手机“设置”—“关于手机”界面，查看手机设置信息，显示品牌型号OnePlus3，进入手机“商店”，搜索并下载“喜马拉雅FM”软件，安装完成后，在“喜马拉雅FM”内依次搜索“金牌调解”“家庭幽默录像”“经典传奇”“晨光新视界”“杂志天下”“深度观察”“传奇故事”，并对上述节目依次进行随机点选播放。上述行为完成后，由公证人员从某所拍的录像中截屏选取的四十张截屏图片进行打印，并将上述录像文件一并记录光盘。从打印的图片反映如下情况：
搜索栏目后，页面上端有“专辑、主播、声音、广播”的标签，中部为逐条发布的节目专辑，底端中间为三角形播放键。点击专辑收听后，页面上半部显示栏目的图片，图片上有已播放的时长/该文件总时长，播放时的倍数选择按钮，中间为一个正在播放的声音文件信息，包括列表、定时、“播放、前进、后退”的按钮、下面左侧有专辑的名称和正在播放的节目名称、订阅人数、播放次数、更新时间，右侧有“★订阅”及“评论”、“喜欢”的图文按钮。
随机点选播放的有:《金牌调解》“111104”夫妻心计、“120125”吵架公约、“130101”我的上司是老爸、“20130417”母亲介绍的博士男友、“20150101”、“20140430”、“160820”老公请你懂事一点、“170101”提心吊胆的生活，《家庭幽默录像》“20141229”，《经典传奇》“20161202”不一般的传奇国旗护卫队的秘密、“20170110”我家水井“发烧”了、“170113”正片两千年的神秘尸体、“20151104”、“140213”周迅越逼越叛逆的精灵、“20140730”，《晨光新视界》“20160614”、“20141102”，《杂志天下》“20140102”，《深度观察》“20130101”孝顺女婿的“疯狂善举”、“20140103”坚守承诺引来的非议、“20160919”、“20150907”，《传奇故事》“20160304”“卖唱”爷爷和他的一家人（下）、“2015013”遭遇“紧箍咒”、“20151215”“错位”的十二年（上）等。
洪城公证处出具的（2017）赣洪城证内字第14392号公证书载明：2017年6月27日，洪城公证处公证员邓某、公证人员戴某1江西广电的委托代理人陈健在洪城公证处内，由陈健操作自带号码为“134××××8339”的手机连接该处WIFI“hcgz02”，公证人员戴某2作摄像机，进行了下列操作：陈健用自带手机拨打公证人员的手机，显示号码为“134××××8339”，进入手机“设置”—”关于手机”界面，查看手机设置信息，显示品牌型号iPhone，进入手机“AppStore”软件，搜索并下载“喜马拉雅FM”软件，安装完成后，在“喜马拉雅FM”内依次搜索“金牌调解”“经典传奇”“晨光新视界”“杂志天下”“深度观察”“家庭幽默录像”，并对上述节目依次进行随机点选播放。上述行为完成后，公证人员从某所拍的录像中截屏选取的四十张截屏图片进行打印，并将上述录像文件一并记录光盘。从打印的图片反映如下情况：
搜索栏目后，页面上端有“专辑、主播、声音、广播”的标签，中部为逐条发布的节目专辑，底端中间为三角形播放键。点击专辑进入的页面，上半部显示栏目的图片，中间为一个正在播放的声音文件信息，包括列表、已播放的时长/该文件总时长、定时、“播放、前后、后退”的按钮、下面左侧有专辑的名称和正在播放的节目名称、订阅人数、播放次数、更新时间，右侧有“★订阅”及“评论”、“喜欢”的图文按钮。
随机点选播放的有:《金牌调解》“121228”别有用意的“与儿争宠”、“130110”究竟是谁在说谎、“20141215”、“20130422”点燃家庭战火的创业梦想、“111101”同情之爱（下），《经典传奇》“20170622”神龙洞宝藏之谜、“20161216”千古奇谜大解码奇人袁天罡墓地之谜、“20151223”井底惊魂七十二小时借钱不还还推人下井？《晨光新视界》江西老天爱变脸晴雨也玩单双号、剥蛋达人一分钟剥100颗蛋皮、美国纽约州法庭驳回禁售大包装碳酸饮料禁令，《杂志天下》“20141229”、“20140423”、“20140129”，《深度观察》“20160904”一份净身出户的协议书、“20130312”“疯狂”的赛车兄弟、“20141201”独居老人你们过得还好吗（下），《家庭幽默录像》“20141229”“20140126”“20140120”。
江西广电为制止侵权，支付了公证费15000元，律师费10000元。
喜马拉雅公司确认“喜马拉雅FM”网站系其经营。
一审法院认为，案件的争议焦点为：1.江西广电诉讼主体是否适格；2.喜马拉雅公司的行为是否侵犯了江西广电的信息网络传播权；3.如果构成侵权，喜马拉雅公司应如何承担侵权责任。
关于第一个争议焦点。根据江西广电提交的江西省版权局出具的作品登记证书，证明涉案节目的作者均为江西广播电视台，根据《中华人民共和国著作权法》（以下简称著作权法）第十一条“如无相反证明，在作品上署名的公民、法人或其他组织为作者”的规定，江西广播电视台系本案涉案节目的著作权人。其于2014年4月1日、2016年1月1日将涉案节目的信息网络(包括但不限于互联网络、移动平台、IP电视等新媒体传播平台)传播权授权给江西广电进行独家运营和经营管理使用，并授权江西广电在全国范围内出现上述权利被侵害，有权以自己的名义或委托律师等第三方针对该侵权行为（包括本授权书签发前的侵权行为）采取各种法律措施，故江西广电是本案适格原告。
关于第二个争议焦点。根据江西广电提供的（2017）赣洪城证内字第14390、14391、14392、14393号公证书记载，公证书及所附光盘中的录像文件已经证明在喜马拉雅网经营的“喜马拉雅FM”网站上有涉案节目的在线播放及下载，公证书对每一个操作步骤进行了记载，公证过程完整，喜马拉雅公司对公证书的合法性、真实性无异议。从公证书中显示，对涉案的节目通过随机点选，能正常播放。据此一审法院认为喜马拉雅公司通过其经营的“喜马拉雅FM”网站及喜马拉雅手机客户端向公众传播了上述涉案节目。
喜马拉雅公司提出其系网络服务提供者，涉案节目由用户自行上传，其客观上没有能力对每条信息进行全面审查，根据避风港原则，其不承担侵权责任。一审法院认为，从喜马拉雅公司提交“喜马拉雅FM”用户服务使用协议、知识产权承诺、版权声明的相关截图及说明，载明该网站具有为网络用户提供存储空间服务的功能，为用户直接上传、下载、管理、传播其内容提供服务，用户可向该网站上传文字、图片、视频等资料或信息。但从其提供的“喜马拉雅FM”后台信息截图显示的用户详情，除用户名为“小白兔爱苦瓜”、“飞飞飞飞一般的肥兔”、“风不代表冷”上传的部分涉案节目外，其余涉案节目的用户名为涉案节目的名称，相应的用户信息无注册IP地址、上传IP地址、联系方式、上传时间及上传信息等，且声音发布数均为0，与其在注册登录网站时需要填写相关资料不符，不能证明相关涉案节目由个人用户上传。根据法律规定，通过信息网络向公众传播作品，应当取得著作权人的同意，喜马拉雅公司未举证证明涉案节目的上传系获得了江西广电的授权或许可；就用户“小白兔爱苦瓜”“飞飞飞飞一般的肥兔”“风不代表冷”和“逗逼小甜馨”发布涉案节目的行为，《最高人民法院关于审理侵害信息网络传播权民事纠纷案件适用法律若干问题的规定》第七条第三款规定：“网络服务提供者明知或者应知网络用户利用网络服务侵害信息网络传播权，未采取删除、屏蔽、断开链接等必要措施，或者提供技术支持等帮助行为的，人民法院应当认定其构成帮助侵权行为”。第八条第一款规定：“人民法院应当根据网络服务提供者的过错，确定其是否承担教唆、帮助侵权责任。网络服务提供者的过错包括对于网络用户侵害信息网络传播权行为的明知或者应知”。喜马拉雅公司作为一家专门从事音频类内容服务的网站，其承担的注意义务应当与其具体服务可能带来的侵权风险相对应，且其网站具有初步审查机制，涉案节目在其网站播放时间长达数年，喜马拉雅公司在日常网站的维护中应当知晓涉案节目系江西电视台的节目，在具备合理理由知晓侵权行为存在的情况下，其未尽到注意义务；同时，喜马拉雅公司提供了搜索服务和相关频道的分类，这种设置也为网络用户实施侵权行为提供了帮助，主观上存在过错，构成帮助侵权；至于喜马拉雅公司提出在收到法院送达的起诉材料后对侵权节目进行了下架，不应承担责任的主张，一审法院基于上述理由认为其不具备《信息网络传播权保护条例》第二十二条规定的可不承担赔偿责任的条件。
喜马拉雅公司提出《晨光新视界》为时事新闻类节目，而非著作权法所保护的作品。《中华人民共和国著作权法实施条例》第五条规定：“时事新闻，是指通过报纸、期刊、广播电台、电视台等媒体报道的单纯事实消息”。从江西省版权局出具的《作品登记证书》记载，《晨光新视界》的作品类别为类似摄制电影的方法创作的作品，不同于时事新闻，故其主张于法无据，不予采纳。
综上，喜马拉雅公司在其经营的“喜马拉雅FM”播放涉案节目的行为构成侵犯江西广播的信息网络传播权。
关于第三个争议焦点。喜马拉雅公司提出江西广电主张的期数无事实依据，提供的授权合同中的价格是视频授权合同，对喜马拉雅公司作为音频媒体无参考价值，且《晨光新视界》为日播，其主张播放总量为5407期明显与事实不符。经查，江西广电向法庭提交的与第三方的授权许可协议均为涉案节目的视频网络传播权，从许可协议反映《晨光新视界》每日一期，庭审中江西广电亦不否认《晨光新视界》在“喜马拉雅FM”播放系小片段，故喜马拉雅网播放《晨光新视界》总量为5407期不能与江西广电实际播出《晨光新视界》节目期数相对应，且公证书中反映涉案节目有重复计算的情形。鉴于江西广电所举证据不足以证明其因被侵权所受实际损失，亦无证据证明喜马拉雅公司违法所得，一审法院综合考虑涉案节目的知名度、喜马拉雅公司的经营范围、经营规模、侵权时间、主观过错程度等因素，同时考虑江西广电为制止侵权行为所支付的公证费、律师费等合理开支，酌定喜马拉雅公司赔偿数额为40万元（含为制止侵权行为而支付的合理开支）。
综上，根据《中华人民共和国著作权法》条第三条第（六）项、第十条第（十二）项、第四十八条第（一）项、第四十九条，《最高人民法院关于审理著作权民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第七条、第二十五条、第二十六条，《最高人民法院关于审理侵害信息网络传播权民事纠纷案件适用法律若干问题的规定》第七条第三款、第八条、第十二条第(三)项和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、被告上海证大喜马拉雅网络科技有限公司立即停止对原告江西网络广播电视台《金牌调解》《经典传奇》《传奇故事》《家庭幽默录像》《杂志天下》《晨光新视界》《深度观察》等作品信息网络传播权的侵害；二、被告上海证大喜马拉雅网络科技有限公司应于本判决生效之日起十日内赔偿原告江西网络广播电视台经济损失及为制止侵权行为而支付的合理开支共计40万元；三、驳回原告江西网络广播电视台的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费32600元（原告已预交），由江西网络广播电视台承担27600元，上海证大喜马拉雅网络科技有限公司承担5000元（于履行本判决给付义务时径付江西网络广播电视台）。
二审中，江西广电、喜马拉雅公司均未向本院提交新证据。
对一审法院查明的事实，本院予以确认。
本院认为，根据双方当事人的诉、辩主张，二审的争议焦点为：喜马拉雅公司是否侵害江西广电作品信息网络传播权；如构成侵权，应如何承担责任。
关于喜马拉雅公司是否侵害江西广电作品信息网络传播权的问题。对于涉案作品著作权及信息网络传播权的归属问题，根据江西广电提交的证据，江西广播电视台对涉案视频节目作品《经典传奇》《家庭幽默录像》等向江西省版权局进行了作品登记，且在江西广播电视台相应频道进行了播出；而喜马拉雅公司提交的证据百度截屏仅陈述《经典传奇》是一档大型的历史人文节目，由大陆桥文化传媒集团倾心打造，在江西卫视首播；《家庭幽默录像》是江西卫视推出的一款生活节目，制作公司江西春华秋实影视广告传播有限公司。百度截屏的内容并未说明上述节目著作权的归属，喜马拉雅公司根据上述陈述认为节目的著作权为大路桥文化传媒集团和江西春华秋实影视广播传播有限公司依据不足，应认定涉案节目的著作权为江西广播电视台。江西广播电视台将涉案节目作品的信息网络传播权授予江西广电，江西广电系本案作品信息网络传播权的权利人，对其享有的权利依法应予保护。喜马拉雅公司提出江西广电并非本案权利人的上诉理由不能成立。著作权法第四十八条规定，未经著作权人许可，不得复制、发行、表演、放映、广播、汇编、通过信息网络向公众传播其作品。《信息网络传播权保护条例》第二条规定，权利人享有的信息网络传播权受著作权法和本条例保护。除法律、行政法规另有规定的外，任何组织或者个人将他人的作品、表演、录音录像制品通过信息网络向公众提供，应当取得权利人许可，并支付报酬。《最高人民法院关于审理侵害信息网络传播权民事纠纷案件适用法律若干问题的规定》第三条规定，“网络用户、网络服务提供者未经许可，通过信息网络提供权利人享有信息网络传播权的作品、表演、录音录像制品，除法律、行政法规另有规定外，人民法院应当认定其构成侵害信息网络传播权行为。通过上传到网络服务器，设置共享文件或者利用文件分享软件等方式将作品、表演、录音、录像制品置于信息网络中，使公众能够在个人选定的时间和地点以下载、浏览或者其他方式获得的，人民法院应当认定其实施了前款规定的提供行为”。根据查明的事实，除用户名为“小白兔爱苦瓜”、“飞飞飞飞一般的肥兔”、“风不代表冷”上传的部分涉案节目外，绝大部分涉案节目的上传者无注册IP地址、上传IP地址、联系方式、上传时间等信息，喜马拉雅公司作为信息网络服务提供商，无合理理由不能提供上述信息，应认定上传信息不明的涉案节目系其自行上传。喜马拉雅公司未经江西广电同意，擅自制作涉案节目音频，并上传至其运营网站，违反前述规定，构成对江西广电信息网络传播权的侵权。用户名为“小白兔爱苦瓜”、“飞飞飞飞一般的肥兔”、“风不代表冷”上传的涉案节目，因本案存在喜马拉雅公司自行上传的大量节目，且在网站播放数年时间，喜马拉雅公司在日常网站维护中应当知晓上述节目涉嫌侵权，其未采取删除、屏蔽等措施，违反《最高人民法院关于审理侵害信息网络传播权民事纠纷案件适用法律若干问题的规定》第七条第三款规定，构成帮助侵权行为。喜马拉雅公司认为其作为网络服务提供者为服务对象提供信息存储空间服务应适用避风港原则不应承担赔偿责任的上诉主张，因其不符合避风港原则的适用条件，对其该项上诉主张不予支持。一审法院认定喜马拉雅公司构成侵权并无不当。
关于民事责任的承担问题。喜马拉雅公司构成侵权，根据著作权法第四十八条规定，其应承担停止侵害、赔偿损失的民事责任。喜马拉雅公司提出其已对侵权节目进行了删除，但未向法院提交相关证明材料，一审法院判决停止侵害并无不当。对于损失赔偿额，著作权法第四十九条规定，侵犯著作权或者与著作权有关的权利的，侵权人应当按照权利人的实际损失给予赔偿；实际损失难以计算的，可以按照侵权人的违法所得给予赔偿。赔偿数额还应当包括权利人为制止侵权行为所支付的合理开支。权利人的实际损失或者侵权人的违法所得不能确定的，由人民法院根据侵权行为的情节，判决给予五十万元以下的赔偿。本院认为，江西广电未举证证明其因被侵权所受实际损失和喜马拉雅公司的违法所得数额，综合考虑涉案节目的音频属性、知名度、喜马拉雅公司侵权节目的数量、侵权持续时间、主观过错程度及江西广电为制止侵权行为所支付的公证费、律师费合理开支等因素，一审法院酌定喜马拉雅公司赔偿江西广电经济损失40万元并无不当。喜马拉雅公司提出涉案音频在相关领域内知名度低，影响力及经济价值不高，其亦未从中获利，但其上传如此巨量音频节目不支持其上诉主张，喜马拉雅公司认为一审判决赔偿额明显过高的上诉理由不能成立。
关于损失赔偿额，江西广电提出应参照其与案外人签订并已履行的版权许可使用协议进行赔偿，但版权许可使用协议系对视频节目的许可，本案为音频节目，依据版权许可使用协议确认其损失无法律依据，江西广电该项上诉理由不能成立。
江西广电提出一审判决认定节目期数错误，但未提交相关证据证明，其该项上诉理由不能成立。
综上，江西广电、喜马拉雅公司的上诉请求均不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费34731.2元，由上诉人江西网络广播电视台负担27431.2元，上诉人上海证大喜马拉雅网络科技有限公司负担7300元。
本判决为终审判决。
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